Wyrok WSA w Bydgoszczy z dnia 30 stycznia 2024 r., sygn. I SA/Bd 667/23

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Bydgoszczy w składzie następującym: Przewodniczący sędzia WSA Halina Adamczewska-Wasilewicz Sędziowie sędzia WSA Jarosław Szulc asesor WSA Joanna Ziołek (spr.) po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym w dniu 30 stycznia 2024 r. sprawy ze skargi G. Ś. na decyzję Zarządu Województwa Kujawsko-Pomorskiego w Toruniu z dnia 17 listopada 2021 r. nr WR-IV-U.433.333.7.2020, 93333/11/2021 w przedmiocie określenia kwoty dofinansowania przypadającej do zwrotu oddala skargę

Uzasadnienie

Decyzją z dnia [...] listopada 2021 r. Zarząd Województwa [...] w T. (dalej: "Zarząd", "organ") na podstawie art. 207 ust. 1 pkt 2 i ust. 9 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych (Dz. U. z 2021 r. poz. 305 ze zm.; dalej: "u.f.p.") w zw. z art. 104 § 1 u stawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks postępowania administracyjnego (Dz. U. z 2021 r. poz. 735 ze zm.; dalej: "k.p.a.") zobowiązał G. Ś. ("Gmina", "Strona", "Skarżąca") do zwrotu dofinansowania wykorzystanego z naruszeniem art. 140 ust. 1 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2019 r. poz. 1843 ze zm.; dalej: "u.p.z.p."). Decyzja obejmowała konieczność zwrotu dofinansowania w wysokości [...] zł wraz z odsetkami w wysokości określonej jak dla zaległości podatkowych, liczonymi od dnia przekazania środków na rachunek Strony, tj. [...] grudnia 2019 r., do dnia zwrotu środków na rachunek Urzędu Marszałkowskiego Województwa [...]. Dofinansowanie zostało udzielone w związku z realizacją projektu w ramach Regionalnego Programu Operacyjnego Województwa [...] na lata 2014-2020 pn. Utworzenie nowych miejsc opieki nad dziećmi do lat 3 w Żłobku Miejskim w Ś. przy ul. [...] na podstawie umowy nr [...] z dnia [...] sierpnia 2019 r. (dalej: "Umowa o dofinansowanie").

Zarząd Województwa [...] podał, że w postępowaniu w trybie przetargu nieograniczonego na dostawę mebli i wyposażenia do żłobka przy ul. [...] w Ś., Gmina w umowie zawartej z wykonawcą dokonała modyfikacji zapisu dotyczącego terminu realizacji zamówienia. W § 2 ust. 1 umowy nr [...] z dnia [...] listopada 2019 r. termin wykonania zamówienia został określony na 9 tygodni od podpisania umowy z wyjątkiem dostawy i montażu urządzeń na plac zabaw, której termin wykonania ustalony został jako nie późniejszy niż [...] kwietnia 2020 r. Natomiast we wzorze umowy, który stanowił załącznik do Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia (SIWZ) termin realizacji zamówienia określono na 9 tygodni od podpisania umowy. Powyższe stanowi zatem naruszenie art. 140 ust. 1 u.p.z.p., ponieważ w umowie zawartej z wykonawcą został wskazany inny termin na realizację zamówienia niż ten, który został wskazany w ofercie tj. termin został wydłużony do [...] kwietnia 2020r. (w części dotyczącej placu zabaw). Modyfikacja zapisu dotycząca terminu realizacji zamówienia ma charakter istotny, gdyż zgodnie z art. 140 ust. 1 u.p.z.p. zakres świadczenia wykonawcy, który wynika z umowy powinien być tożsamy z jego zobowiązaniem zawartym w ofercie. Oznacza to zatem, że umowa zawarta w drodze przetargu może zostać zawarta jedynie w takim zakresie i na takich warunkach, jakie zostały określone w SIWZ i złożonej ofercie, która została uznana przez zamawiającego za najkorzystniejszą. W opinii Zarządu, wprowadzona zmiana doprowadziła do uprzywilejowania wybranego wykonawcy, ponieważ wiedza o możliwości wydłużenia terminu wykonania zamówienia mogłaby wpłynąć na treść oraz liczbę złożonych ofert. Strona dopuściła więc do powstania nieprawidłowości finansowej w rozumieniu przepisów prawa wspólnotowego zgodnie z art. 2 pkt 36 rozporządzenia Parlamentu Europejskiego Rady (UE) nr 1303/2013 z dnia 17 grudnia 2013r. ustanawiającego wspólne przepisy dotyczące Europejskiego Funduszu Rozwoju Regionalnego, Europejskiego Funduszu Społecznego, Funduszu Spójności, Europejskiego Funduszu Rolnego na rzecz Rozwoju Obszarów Wiejskich oraz Europejskiego Funduszu Morskiego i Rybackiego oraz ustanawiające przepisy ogólne dotyczące Europejskiego Funduszu Rozwoju Regionalnego, Europejskiego Funduszu Społecznego, Funduszu Spójności i Europejskiego Funduszu Morskiego i Rybackiego oraz uchylające rozporządzenie Rady (WE) nr 1083/2006.