Opinia rzecznika generalnego Kokott przedstawiona w dniu 8 lutego 2007 r. - Hans Markus Kofoed przeciwko Skatteministeriet. - Sprawa C-321/05., sygn. C-321/05

OPINIA RZECZNIKA GENERALNEGO

JULIANE KOKOTT

przedstawiona w dniu 8 lutego 2007 r.(1)

Sprawa C‑321/05

Hans Markus Kofoed

przeciwko

Skatteministeriet

[wniosek o wydanie orzeczenia w trybie prejudycjalnym złożony przez Řstre Landsret (Dania)]

Dyrektywa 90/434/EWG - Wspólny system opodatkowania łączenia, podziałów, wnoszenia aktywów i wymiany udziałów dotyczących spółek różnych państw członkowskich - Wymiana udziałów - Traktowanie wypłaty zysków pozostającej w ścisłym związku z wymianą udziałów jako wypłaty gotówkowej - Unikanie opodatkowania jako zasadniczy cel

I -    Wprowadzenie

1.     Niniejsza sprawa podnosi interesujące zagadnienie prawnopodatkowe związane z restrukturyzacją przedsiębiorstw(2).

2.     Trybunałowi przedstawiono pytanie dotyczące norm prawa wspólnotowego znajdujących zastosowanie w odniesieniu do traktowania na gruncie podatkowym wypłaty zysków, która jest ściśle związana z przeprowadzoną na krótko przedtem transgraniczną wymianą udziałów. Czy taka wypłata zysków może być traktowana przez właściwy organ podatkowy jako część wynagrodzenia, a zatem jako wypłata gotówkowa dokonana przez spółkę nabywającą za wniesione do jej kapitału udziały, co wiązałoby się dla danego podatnika z niekorzystnymi skutkami podatkowymi?

3.     U podstaw niniejszej sprawy leży transakcja, w wyniku której dwóch duńskich podatników wniosło swoje udziały w duńskiej spółce kapitałowej do irlandzkiej spółki kapitałowej, uzyskując w zamian udziały tej irlandzkiej spółki. Kilka dni później, zgodnie z wcześniejszymi ustaleniami, spółka irlandzka dokonała wypłaty zysków na rzecz obu duńskich podatników.

4.     Zarówno wymiana udziałów, jak i podjęcie decyzji o wypłacie zysków miały miejsce na krótko przed wejściem w życie nowej duńsko‑irlandzkiej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania, która przewidywała mniej korzystne dla duńskich podatników opodatkowanie dywidend niż obowiązująca umowa.