Podatkowy aspekt sprzedaży certyfikatów inwestycyjnych przez brytyjską spółkę, sygn. IPPB5/423-49/08-2/IŚ

Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie

Data: 15-12-2008

Sygnatura: IPPB5/423-49/08-2/IŚ

Typ dokumentu: Interpretacja indywidualna

Teza

Zyski ze sprzedaży certyfikatów inwestycyjnych funduszu inwestycyjnego zamkniętego osobom trzecim (lub funduszowi) nie będą podlegały opodatkowaniu w Polsce w świetle polsko-brytyjskiej konwencji o unikaniu podwójnego opodatkowania. W przypadku likwidacji zamkniętego funduszu inwestycyjnego wypłaty, które otrzyma podatnik z racji umorzenia certyfi katów inwestycyjnych, podlegają opodatkowaniu w ramach zasad ogólnych, według których dochodem jest nadwyżka sumy przychodów nad kosztami ich uzyskania.

Stan faktyczny

Wnioskodawca mający siedzibę w Wielkiej Brytanii, w ramach działalności inwestycyjnej, planuje objąć certyfi katy tworzonego w Polsce funduszu inwestycyjnego zamkniętego. Fundusz będzie posiadał aktywa w postaci nieruchomości położonych w Polsce. Wnioskodawca rozważa wycofanie się z funduszu po pewnym czasie.  W tym celu planuje przenieść własność certyfi katów na fundusz, który odkupi je celem umorzenia, lub też sprzedać je osobom trzecim. Rozważana jest również likwidacja funduszu. Czy zyski ze sprzedaży certyfi katów osobom trzecim lub/i funduszowi będą opodatkowane w Polsce na podstawie polsko-brytyjskiej konwencji o unikaniu podwójnego opodatkowania? Czy dochody z likwidacji funduszu będą podlegały CIT na podstawie art. 10 ustawy o CIT i w związku z tym, zgodnie z art. 10 polsko-brytyjskiej konwencji, mogą podlegać zwolnieniu z opodatkowania w Polsce po spełnieniu określonych warunków?

Komentarz Deloitte

Fakt, że sprzedaż osobom trzecim certyfi katów inwestycyjnych polskiego funduszu inwestycyjnego dokonana przez podmiot zagraniczny nie podlega opodatkowaniu w Polsce na podstawie umów o unikaniu podwójnego opodatkowania, nie budzi w zasadzie wątpliwości.  Zysk ze zbycia certyfi katów, podobnie jak zysk ze zbycia udziałów czy akcji stanowi dochód przedsiębiorstwa, który zgodnie z umowami o unikaniu podwójnego opodatkowania opartymi na modelu OECD powinien być opodatkowany w kraju siedziby podmiotu, który tenże zysk osiąga. W przypadku sprzedaży certyfi katów w funduszu polskim przez podmiot brytyjski miejscem opodatkowania powinna być zatem Wielka Brytania.  W analizowanym przypadku istotną kwestią było natomiast pytanie, czy zysk pozostawałby nadal opodatkowany poza Polską, jeśli majątek funduszu składałby się głównie z nieruchomości. W przypadku bowiem zbycia udziałów/akcji w spółkach posiadających głównie nieruchomości liczne umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania (w tym umowa z Wielką Brytanią) przewidują możliwość opodatkowania w kraju położenia nieruchomości. Co więcej, umowa z Wielką Brytanią przewiduje także opodatkowanie zysku przy zbyciu udziałów w trust.

Stanowisko przyjęte przez władze skarbowe, potwierdzające wyłącznie opodatkowanie transakcji w Polsce, jest ze wszech miar słuszne, gdyż cechy polskiego funduszu inwestycyjnego nie pozwalają na twierdzenie, iż jest on tożsamy z działającym na podstawie prawa brytyjskiego trustem (w odróżnieniu od funduszu nieposiadającym osobowości prawnej, nieemitującym certyfi katów) ani tym bardziej ze spółką. A zatem zbycie certyfi katów nie może podlegać opodatkowaniu w Polsce, nawet jeśli aktywa funduszu i jego jednostek zależnych to głównie nieruchomości. Twierdzenie przeciwne stanowiłoby stosowanie niedozwolonej analogii rozszerzającej.

W odniesieniu do drugiego z zadanych pytań, jakkolwiek władze skarbowe nie zgodziły się z podatnikiem, podniosły one kilka istotnych argumentów, z którymi należy się zgodzić. Konstrukcja przepisów ustawy o CIT w odniesieniu do obrotu jednostkami/certyfi katami uczestnictwa w funduszach inwestycyjnych wskazuje wyraźnie, iż intencją ustawodawcy było opodatkowanie tych działań na zasadach ogólnych nie tylko w sytuacji zbycia certyfi katów inwestycyjnych osobom trzecim, ale także w przypadku innych przepływów pieniężnych z funduszu do inwestora. Przemawia to także za podobnym traktowaniem przychodów z likwidacji funduszu, zwłaszcza gdy rozliczenie z funduszem odbywa się poprzez odkupienie i umorzenie certyfi katów.

Należy przy tym zauważyć, że w analizowanym przypadku, przynajmniej z punktu widzenia prawa polskiego, powyższe podejście nie skutkuje opodatkowaniem transakcji w Polsce, gdyż zysk podlega wyłączeniu z opodatkowania na identycznych zasadach jak w przypadku zbycia certyfi katów osobom trzecim.

Podstawa prawna

• art. 10 ust. 1, art. 12 ust. 1 pkt 4a, art. 14 ust. 1 oraz art. 16 ust. 1 pkt 8 i 10 ustawy z 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2000 r. nr 54, poz. 654 ze zm.),

• art. 3 § 1 lit. a i art. 4 § 1 ustawy z 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz.U. nr 94, poz. 1037),

• art. 18 ust. 2 pkt 13, art. 139 ust. 1, art. 246 ust. 3 oraz art. 249 ust. 1 ustawy z 27 maja 2004 r. o funduszach inwestycyjnych (Dz.U. nr 146, poz. 1546 ze zm.),

• art. 10 ust. 2 lit. a, art. 10 ust. 4 oraz art. 13 ust. 2, 4 i 5 konwencji z 20 lipca 2006 r. między Rzeczpospolitą Polską a Zjednoczonym Królestwem Wielkiej Brytanii i Irlandii Północnej w sprawie unikania podwójnego opodatkowania i zapobiegania uchylaniu się od opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od zysków majątkowych (Dz.U.  nr 250, poz. 1840).

Autor: Aleksander Kot

Źródło: Dział Doradztwa Podatkowego firmy Deloitte, www.deloitte.com/pl/tax24