Opinia rzecznika generalnego - 15 września 2011 r. - Kopalnia Odkrywkowa Polski Trawertyn P. Granatowicz, M. Wąsiewicz - Sprawa C-280/10

OPINIA RZECZNIKA GENERALNEGO

PEDRA CRUZA VILLALÓNA

przedstawiona w dniu 15 września 2011 r.(1)

Sprawa C‑280/10

Kopalnia Odkrywkowa Polski Trawertyn P. Granatowicz, M. Wąsiewicz, spółka jawna

przeciwko

Dyrektorowi Izby Skarbowej w Poznaniu

[wniosek o wydanie orzeczenia w trybie prejudycjalnym złożony przez Naczelny Sąd Administracyjny (Rzeczpospolita Polska)]

Podatki - Podatek od wartości dodanej - Odzyskanie podatku naliczonego w związku z czynnościami dokonanymi celem podjęcia planowanej działalności gospodarczej - Czynność podlegająca opodatkowaniu przed powstaniem spółki jawnej prowadzącej działalność gospodarczą - Wystawienie faktur na przyszłą spółkę jawną i na „przyszłych wspólników” - Zakup działki obciążający „przyszłych wspólników” wniesiony jako aport do spółki jawnej w chwili jej powstania

I -    Wstęp

1.        Naczelny Sąd Administracyjny przedkłada dwa pytania prejudycjalne dotyczące zakresu prawa do odzyskania naliczonego podatku od wartości dodanej w kontekście, w którym zachodzi przekształcenie formy, w jakiej działa podatnik. W szczególności sąd ten zwraca się z pytaniem, czy dyrektywa Rady 2006/112/WE w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (zwana dalej „dyrektywą 2006/112”)(2) pozwala spółce osobowej na wykonanie prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego w związku z zakupem nieruchomości wówczas, gdy owo nabycie nie zostało dokonane przez spółkę, lecz przez osoby, które później ją utworzą w charakterze wspólników.

        Chociaż Trybunał Sprawiedliwości wypowiedział się już w przedmiocie problemów interpretacyjnych związanych z odzyskaniem podatku VAT naliczonego w kontekście rozpoczęcia i przygotowania działalności gospodarczej, to w niniejszej sprawie mamy do czynienia ze szczególną problematyką związaną z dwoma osobami fizycznymi, które poniżej będę określał mianem „przyszłych wspólników”. Wskazane osoby podjęły i zrealizowały inwestycję konieczną do wszczęcia procesu produkcyjnego niewykonywanego przez nich, lecz przez spółkę osobową, której będą jedynymi wspólnikami. Owa specyficzna sytuacja „przyszłych wspólników”, którzy działają jako tacy przed podjęciem działalności gospodarczej, utrudnia z jednej strony uznanie prawa do odliczenia spółki, ponieważ to nie u niej naliczony został podatek VAT. Z drugiej strony nie należy również przyznać bezwarunkowo prawa do zwrotu podatku VAT naliczonego po stronie „przyszłych wspólników”, ponieważ to nie oni będą wykonywali rzeczywistą działalność gospodarczą i w związku z tym nie będą mogli również przerzucić ciężaru podatku na kolejny etap obrotu.