Jak rozliczyć akcjonariusza spółki komandytowo-akcyjnej

1. Czy udział w spółce osobowej powoduje powstanie zakładu

Czy w opisanej sytuacji należy przyjąć, że niemiecka osoba prawna - jako akcjonariusz polskiej spółki - posiada w Polsce "zakład" w myśl umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania?

Udział niemieckiej osoby prawnej w polskiej spółce komandytowo-akcyjnej nie oznacza, że podmiot niemiecki posiada na terenie Polski "zakład" na podstawie umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania. Niemniej jednak należy zaznaczyć, że stanowisko takie nie jest zgodne ze stanowiskiem przyjętym przez organy podatkowe.

Stosownie do treści art. 5 polsko-niemieckiej umowy "zakład" oznacza stałą placówkę, przez którą całkowicie lub częściowo prowadzona jest działalność przedsiębiorstwa. Przepis ten nie odnosi się jednak do udziału w spółce osobowej. Podobnie nie wymienia udziału w spółce osobowej art. 5 ust. 4 ww. umowy określający, co "zakładem" nie jest. Umowa między Polską a RFN w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku nie daje więc odpowiedzi na pytanie, czy "zakład" powstaje przez uczestnictwo w spółce osobowej. Nie reguluje tego także Modelowa Konwencja OECD w sprawie podatku od dochodu i majątku, która jest swoistym wzorcem dla zdecydowanej większości umów o unikaniu podwójnego opodatkowania, oraz Komentarz do tej Konwencji. Organy podatkowe w wielu krajach często dość automatycznie przyjmują jednak, że uczestnictwo w spółce osobowej powoduje powstanie zakładu podatkowego. Takie podejście jest również powszechnie reprezentowane przez polskie organy podatkowe, co nie znaczy, że jest to stanowisko prawidłowe.