Wykluczenie wykonawcy w kontekście kar umownych

System zamówień publicznych obejmuje regulacje, które w pewnym zakresie pozostawiają zamawiającemu swobodę kształtowania procedury przetargowej. Idealnym tego przykładem są fakultatywne przesłanki wykluczenia wykonawcy, które mogą zostać zapisane w ogłoszeniu o zamówieniu lub w dokumentach zamówienia. Jedna z nich odnosi się do nieprawidłowości w wykonaniu wcześniejszej umowy.

Przewidziana w art. 109 ust. 1 pkt 7 ustawy – Prawo zamówień publicznych (dalej: Pzp) przesłanka może zostać uznaniowo zastosowana przez zamawiającego. Dobrowolność ta kończy się jednak w momencie ogłoszenia postępowania. Od tej chwili wypełnienie dyspozycji ustawy będzie obligowało zamawiającego do wykluczenia wykonawcy. Zastrzeżenia kierowane pod adresem wykonawcy, pozwalające na uruchomienie sankcji z art. 109 Pzp będą dotyczyły poważnych niedociągnięć w realizacji wcześniejszych umów. Obejmuje to zarówno umowy w sprawie zamówienia publicznego, jak również umowy koncesyjne. Bez znaczenia pozostaje natomiast, kto w tym przypadku był zamawiającym, a tym samym nie musi to być ten sam podmiot, który prowadzi aktualne postępowanie.