Zawarcie umowy zlecenia z własnym pracownikiem w JST a zakresy obowiązków

Czy urząd gminy może zawrzeć umowę zlecenia z własnym pracownikiem (zatrudnionym na stanowisku ds. budownictwa) na pełnienie funkcji inspektora nadzoru inwestorskiego przy realizowanych inwestycjach gminnych (o wartości wynagrodzenia zależnej od kosztów inwestycji – np. od 3000 do 40 000 zł). A jeżeli tak – czy w takim przypadku istnieje obowiązek stosowania przepisów Prawa zamówień publicznych lub procedur wewnętrznych (rozeznanie rynku, zapytanie ofertowe itp.)? Czy takie rozwiązanie nie narusza przepisów prawa pracy, ustawy o finansach publicznych, a także zasad dotyczących konfliktu interesów i dyscypliny finansów publicznych?

RADA

Co do zasady zawarcie umowy zlecenia z pracownikiem zatrudnionym na podstawie umowy o pracę w tej samej jednostce samorządu jest dopuszczalne. Obowiązują w tym względzie pewne ograniczenia, które należy mieć na uwadze. W szczególności obie umowy nie mogą pokrywać się (choćby częściowo) zakresem przewidzianych obowiązków. Kluczowe tym samym będzie właściwe skonstruowanie zapisów umowy zlecenia – z określeniem zadań oraz warunków wykonywania określonych czynności. Mimo że rozwiązanie takie jest prawnie dopuszczalne, należy mieć na uwadze ryzyko zakwalifikowania takiego postępowania przez Państwową Inspekcję Pracy, jako próbę obejścia przepisów prawa. Ostateczna decyzja powinna bazować na każdorazowej ocenie stanu faktycznego. I właśnie to jest kluczowe w przypadku odpowiedzi na zadane pytanie. W związku z tym, że pracownik zatrudniony na podstawie umowy o pracę w danej JST wykonuje czynności związane z inwestycjami („stanowisko ds. budownictwa”), to zawieranie z taką osobą umowy zlecenia należałoby zakwalifikować jako próbę obejścia prawa pracy. Należy bowiem domniemywać, że pracownik taki bierze udział w procesie budowlanym z ramienia inwestora, dokonując (w mniejszym lub większym zakresie) kontroli inwestycji. Dodatkowe świadczenie usługi nadzoru inwestorskiego kwalifikuje się tym samym, jako związane z zajęciami, które osoba taka wykonuje w ramach obowiązków służbowych – a jest to wprost zakazane na mocy art. 30 ustawy o pracownikach samorządowych. Tym samym, w przedstawionym stanie faktycznym nie rekomenduje się zawierania z pracownikiem umowy zlecenia, ponieważ ryzyko negatywnych konsekwencji dla pracodawcy jest zbyt duże.